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中国法学向何处去31

2013-12-12 15:34:03 http://www.yeluzsb.com 来源:
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4.2 “本土资源论”基本观点的分析和批判
(一)前提性说明
一如前述,“本土资源论”在本文中主要是指20 世纪90 年代初在中国法学界
出现的以苏力及其法学观点为代表的以历史唯物主义或者与之相关或相兼容的
社会学和经济学为支撑的那种理论形态[16]。毋庸讳言,“本土资源论”一经提出,
便在中国法学界产生了相当大的影响,尤其是引起了不少青年法律学子的关注,
套用苏力本人的话说,“1996 年我出版了第一本论文集《法治及其本土资源》,
在法学界引出了一些动静。除了不少赞扬之外,也有不少怀疑和批评”[17]。在
我看来,“本土资源论”的提出,对中国法学的发展构成了一定程度的冲击,而这
些冲击除了上述对“权利本位论”和“法条主义”的批评以外还主要表现在这样几
个方面:第一,“本土资源论”突破了中国法学界在20 世纪80 年代下半叶试图
创建法律社会学学科以及探究西方法律社会学理论的努力限度[18],并把法律社
会学方法直接用于中国法律“现实”问题的分析;第二,“本土资源论”根据法社会
学研究是对社会现实的研究而将中国法学根本不研究的文学艺术作品(比如说
《秋菊打官司》和《被告山杠爷》这两部电影作品等)作为自己研究对象的一部
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分[19];第三,“本土资源论”不仅讨论了中国法学在意识形态的支配下不屑研究
或者以为当然的一些问题,比如说:有关认真对待人治的问题、法律规避与法律
制度创新的问题、法学家的作用限度问题、法律的保守作用问题、中国的法律多
“元”问题等等,而且更为重要的是,“本土资源论”还就这些问题提出了与常规观
点不尽相同的观点;[20]第四,苏力在建构“本土资源论”的同时竭力主张中国的
法学要研究中国的现实问题,比如说除了研究中国的文学作品,最为典型的是他
所做的有关中国基层司法制度的研究[21]以及他对“黄碟案”、“孙志刚案”和“刘涌
案”这些具体个案的讨论[22],并且明确反对那些只关注大写真理和空洞口号的
所谓的法学研究。
众所周知,在21 世纪以前,中国法学对运用法律社会学方法分析具体问题
的做法还不甚了解,对运用法律经济学方法帮助分析具体问题的做法也相当陌
生,以及对那种从法理学的视角去分析具体个案的做法还只是刚刚起步[23],因
此,对于当时那种相当教条的基本上还停留在“口号”或“法条”层面的中国法学来
说,“本土资源论”的出现并在这些方面所做的努力确实构成了颇为强大的冲击
力,甚或在推动中国法学转向的方面也起到了较大的作用。实际上,中国法学论
者在某种程度上也承认了这个事实,更为确切地说,无论是批评苏力的观点还是
赞扬苏力的观点,一些论者围绕着苏力观点展开讨论这个事实本身[24],一定程
度上也意味着这种冲击力的存在。
但是,必须需要强调指出的是,第一,我在上文指出“本土资源论”对中国法
学构成冲击力这个事实,并不当然地意味着我认为苏力在这些方面发表的观点就
是有道理的或者说是可以成立的。比如说,关于是否可以从文学艺术作品来研究
中国的法律和社会的问题,我个人认为必须做出具体的分析和论证,否则,即使
从一般意义上讲答案是肯定的,也并不意味着苏力从《秋菊打官司》和《被告山
杠爷》这两部电影作品来研究中国的法律和社会这个具体个案是能够成立的。这
里的关键在于,苏力必须在《秋菊打官司》和《被告山杠爷》这两部电影作品与
中国法律和社会现实之间建构起有效的关系。当然,苏力本人也意识到了这个问
题,于是他给出了这样几个理由,但是我认为他的这些所谓的理由并不能够成立。
(1)苏力指出,“任何对真实的再现(包括法律认定的事实)都是一种经思
维创造了的真实。人不可能研究现实生活中真实发生过的一切事,必定要有选择,
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要有描述和抽象,而任何选择、描述或抽象同时也就是对研究对象的‘物自体’的
构建”


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