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中国法学向何处去28

2013-12-12 15:34:03 http://www.yeluzsb.com 来源:
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上是很重要的,如果社会生活不是一种客体,不是某种展现在我们面前的东西而
是由人们建构起来的东西,那么,是什么约束着人们、使他们总是以同样方式创
着它?原因在于,思想的霸权使大多数人看不到先前存在的东西也就是被表达为
相似的东西之外的可能性。现代法律对思想霸权起了巨大的作用。法律提供了一
个思想库,正是这些思想构成了私有财产、契约自由、权威、合法强制和个人责
任等观念。总之,它创造了权利观念,而权利观念接下来又构成了保护个人的观
念护墙;它把人们与其它人之间的自然关系看成是一种对抗和防卫的关系。权利
是武器,法律确保人们感到:他们武装得很好,足以防止彼此的侵害。但是,这
必定会落入一个实体化的陷井。借助于实体化这一过程,人们好像认为思想本身
就是事物和客体。虽然法律实际上是通过在特定的思想与安排、对人们的管理等
方面的斗争发展起来的,但是,当它被展现出来的时候,这种学说看起来好像成
了确定的事实。譬如,在A 和B 之间的争议被提交审判。法院判决法律支持A
而不支持B。我们说A 有对抗B 的权利,B 负有对A 的义务。此权利就成了A
的一种所有物。它已变成了物。因此,我们思考法律观念时就好像它们是物:“财
产权”被认为是物;“所有权”、“合同”、“侵权行为”也都一样。这些物在我们的
观念世界中无所不在。它们看起来是牢靠的、无可避免的。它们使世界看起来是
确定不变的,抹去了人类交往的现实。难道真是这样的吗?(参见莫里森:《法理
学》,李桂林等译,武汉大学出版社2003 年版,第490491
页)
四、中国法学向何处去——个案研究与批判(四)
摘要:
本文认为,1978 至2004 年,中国法学在取得很大成就的同时也暴露出了它
的问题,而它的根本问题就是未能为评价、批判和指引中国法制发展提供作为理
论判准和方向的“中国法律理想图景”。这是一个没有中国法律理想图景的法学时
代。据此,本文的目的就是要对“中国为什么会缺失中国自己的法律理想图景”
这个理论论题尝试给出回答,并对中国法学这一时代进行“总体性”的反思和批
判。较为具体地讲,本文采用经过界定的“范式”分析概念,对中国法学中四种不
同甚或存有冲突的理论模式即“权利本位论”、“法条主义”、“本土资源论”和“法
律文化论”进行了深入探究。本文得出结论认为,中国法学之所以无力引领中国
法制发展,实是因为它们都受一种“现代化范式”的支配,而这种“范式”不仅间接
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地为中国法制发展提供了一幅“西方法律理想图景”,而且还使中国法学论者意识
不到他们所提供的不是中国自己的“法律理想图景”;同时,这种占支配地位的“现
代化范式”因无力解释和解决因其自身的作用而产生的各种问题,最终导致了作
者所谓的“范失”危机。正是在批判“现代化范式”的基础上,本文认为,我们必须
结束这个受“西方现代性范式”支配的法学旧时代,开启一个自觉研究“中国法律
理想图景”的法学新时代。
关键词:现代化范式、中国法律理想图景、“问题化”理论处理
3.3 中国法学不关注现实:一个典型个案的分析
一如前述,考虑到论证的需要,同时也是为了对中国法学不关注或用概念“量
度”中国现实问题做比较具体的说明,我将对中国法学不关注“消费者权利”这个
个案进行分析。我之所以认为“消费者权利”与本文的讨论具有相关性,在根本上
是因为我认为中国法学研究与中国现实生活中切实面对的“消费者权利”保护问
题之间的关系可以典型地说明中国法学所陷入的困境。在具体分析中国法学与
“消费者权利”保护问题之间的关系之前,我认为有必要先对“消费者权利”在中国
现实生活中的状况及其在实现的过程中所存在的问题本身给出说明。
就“消费者权利”在中国体制方面所受关注的程度而言,我们大体上可以指
出,第一,自1983 年国际消费者组织联盟把每年的3 月15 日确定为“国际消费
者权益日”始,广州于1984 年9 月便成立了在当时中国影响最大的广州市消费者
委员会,同年12 月,中国消费者协会也正


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