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中国法学向何处去18

2013-12-12 15:34:03 http://www.yeluzsb.com 来源:
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三、中国法学向何处去——对“现代化范式”的批判(三)
三、对“现代化范式”的反思与批判
本文在前述第二部分指出,“权利本位论”与“法条主义”乃是两种不尽相同的
理论模式,但是它们都共同信奉一种“现代化范式”,亦即在对西方现代化理论或
现代法制/法治发展的结果不加质疑、不予反思和不加批判的情形下便将西方现
代法制/法治发展的各种结果视作中国法制/法治发展的当然前提。按照本文的论
述框架,本文第三部分将主要讨论四个方面的问题。在第一节的文字中,我将讨
论“权利本位论”与“法条主义”论者为什么在研究中国法律的时候都为中国法制
发展确立了一幅“西方法律理想图景”?在第二节的文字中,我拟对构成这种取向
之知识支撑的“现代化范式”进行反思和批判,并就它对中国法学所可能具有的影
响做一番简要的讨论。[1]在第三节中,我将引入一个具有典型意义的个案进行
分析,即在“法条主义”和“权利本位论”的参照下,对中国法学不关注“消费者日
常权利”的问题做一番个案性的讨论。
3.1 对“西方”的追求
众所周知,自西方以暴力打开中国大门始,中国论者便在整体上面临着一个
如何看待或处理西方文明与中国传统的双向问题,其间当然包括中西于观念及理
论层面上的交互关系问题[2],而这些问题则最为集中地反映在中国论者关于中
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国如何实现现代化或如何能够更有效地实现现代化的研究之中。如果我们对百年
来中国论者有关中国现代化问题的研究进行检讨和反思,我们便能够发现一种基
本且持续的取向[3]:中国论者依凭各自的认识向西方寻求经验和知识的支援[4],
用以反思和批判中国的传统、界定和评价中国的现状、建构和规划中国发展的现
代化目标及其实现的道路。我认为,“权利本位论”与“法条主义”论者——实际上
是中国法学论者——对“西方法律理想图景”的“移植”和遵循,实是百年来中国在
法律、经济、政治等方面“追比西方”的一部分,因而也是中国整个现代化运动的
一部分。
如果我们不把我们的视角仅仅停留在对中国论者采取的取向以及中国
论者研究的问题“是什么”的层面,亦不把我们的分析仅仅止步于中国论者“只能”
或者“应当”采取这种取向的不予深刻追究的“决定论”或者空洞且皮相的论断层
面[5],而努力进入此一表象背后的深层思维模式做一番更为刨根问底的追问,
那么我们就必须把这个判断转换成“为什么”的问式,亦即为什么中国论者在研究
中国发展问题的时候采取向西方寻求经验和知识之支援的取向?显而易见,这个
问式之中的题中之义已然含括了这样一个问题,即“权利本位论”与“法条主义”论
者为什么在研究中国法律的时候为中国法制发展确立了一幅“西方法律理想图
景”?
关于中国论者在中国问题研究中为什么固着且持续地寻求西方经验和知识
之支援的问题,从一般的角度上来看,大体上有两种解释。第一种解释侧重于认
为,这种情形在很大程度上是西方外力强设于中国而导致的结果;因此,这一解
释模式的内在逻辑的展开便是:既然中国内部不具有发生从“传统”向“现代”的变
化的动力和图景,那么这种动力和图景也就只能来自西方现代社会。第二种解释
则侧重于中国学者因西方冲击而做出的以富强、救亡图存或完成“传统”社会向
“现代”社会转型为依归的追比西方的回应。[6]尽管上述两种解释的侧重面不尽相
同,但基本上却是在“冲击
示范
接受”框架下的言说,而这种框架的理论形式便
是众所周知的以费正清为首的哈佛学派所主张的“西方冲击
中国回应”模式[7]。
这种模式主要是以源自西方现代化理论(最为典型的是马克斯.韦伯的“中华帝国
静止”观)的“传统”中国与“现代”西方的对立模式为基础的。这种理论模式认为,
中国在与西方接触之前是停滞的,或者只是在“传统范围”内发生一些微不足道的
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变化;在西方冲击中国以后,亦即在中国回应西方冲击的过程中,中国才逐


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