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中国法学向何处去14

2013-12-12 15:34:03 http://www.yeluzsb.com 来源:
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[79]。套用陈弘毅的话来讲,“由于现代性与个人主
义、多元主义、合理化和市场化之间有着密不可分的联系,而且由于权利观念与
上述现代性的四个因素中的每一个因素之间的联系,因而在现代时期中,关于权
利的论述是无法遏制的,而且几乎是不可缺少的。回顾起来,权利观念从17 世
纪以来的兴起乃是历史的必然,或者甚至是无法避免的,因为我们所理解的现代
性需要它而且依赖它。”[80]因此,“权利本位论”论者认为,“从义务本位模式到
权利本位模式是法律文化的历史进步和必然。从历时视角,还使我们看到了法律
发展和法制现代化的规律和前景。法律发展是一个整体性概念。它指的是与社会
经济、政治和文化发展相适应、相协调,包括制度变迁、精神转换、体系重构等
在内的法律进步或变革。法律发展在基本内涵上与法制现代化是等值的”[81]。
更有进者,张文显等论者所认为的经由各种学术讨论而形成的中国五大学术热点
即“法的本质”、“现代法律的精神”、“法治”、“法制现代化”和“法学的变革与创新”,
也都是围绕着中国究竟如何才能实现法制或法学的现代化这个问题来展开的。于
是,“研究、传播与普及现代法的精神,使之成为民众信仰与社会理念,使之转
化为立法政策和法律规则、原则,将为当代中国法制的变革与创新提供富有时代
性与世界性的精神动力。”[82]
显而易见,在本文的讨论中,所谓“现代化范式”,乃是一种有着明显的“思
维定式”成份或“前见”性功效的未经质疑的有关现代化的规范性信念,因此它与
西方知识分子所提出的各种现代化理论本身不同,尽管二者之间存在着内在的逻
辑勾连。此外,“现代化范式”也与那种无从验证的公理性命题不同,因为这种范
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式本身及其所含的预设实际上是可以进行验证、分析和批判的。但是,需要强调
的是,“现代化范式”对中国法学所具有的那种“前见性”的影响,不仅表现在它通
过给中国法学提供各种与中国本土生活无甚关系的西方问题的方式而为中国法
制发展确立了一幅“西方法律理想图景”,而且更是转移了我们的关注点,致使我
们看不到中国法学所提供的并不是一幅“中国法律理想图景”,而是一幅未经批判
的以西方现代性和现代化理论为依凭的“西方法律理想图景”。正是在这种“现代
化范式”的支配下,其他的一切问题,如这样的发展是否必要、是否可能、甚至
是否正当这样的问题,都被当成了“毋须思考的当然”,至多被视作是可以忽略不
计的次级问题。
概括言之,我认为,“现代化范式”支配中国法学的境况,在前“中国法律理
想图景”的时代里,导致了至少这样两个结果——它们实际上也构成了中国法学
在这个时代的基本取向:第一,一方面由于未加批判地把“西方法律理想图景”
误作为中国自己的理想图景,所以中国法学也就不再研究“中国法律理想图景”
了,甚至连研究的必要性都被这种“图景误置”的做法给消解了;另一方面,一些
试图反对现代化范式的法学观点则在批判那些观点的同时,不是把中国法学思考
“中国法律理想图景”的必要性一起泼了出去,就是根本没有意识到这个问题。第
二,一方面,既然中国主流法学所关注的乃是源出于西方经验世界的法律理想图
景,它也就不可能或者没有必要对中国的现实世界做“切实”的关注(至多只会在
没有自己“理想图景”支撑的情形下对某些现实问题做就事论事的所谓“实证”的
研究或个案处理),更无法将中国的现实世界置于当下的世界结构之中做“问题
化”的理论处理,而只会强调毫无时空特性的法条概念及逻辑或者阐释超时空情
势的一般性法律观念或原则;另一方面,一些试图反对现代化范式的法学观点由
于种种缘故也不可能对中国问题做我所说的那种“问题化”的理论处理[83]。


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