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中国法学向何处去8

2013-12-12 15:34:03 http://www.yeluzsb.com 来源:
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2.2 对“权利本位论”和“法条主义”的分析和批判
(一)“权利本位论”基本观点的分析和批判
众所周知,自1978 年始,中国法学界便启动了一场我称之为的“法学解放”
运动。这场“法学解放”运动主要是从两个路向逐渐展开的:一是试图从中国传统
法律“义务本位”观的束缚中获得解放,二是努力从“阶级斗争范式”的宰制中获得
解放。这场“法学解放”运动,经由对“法的本质”、“现代法律的精神”、“法治(依
法治国)”和“法制现代化”等学术热点问题的讨论而取得了相当大的成就[46];而
其间较为重大的学术成果则是“权利本位论”的形成。[47]
值得我们注意的是,“权利本位论”论者最初面对的乃是这样一个被他们视作
“悖论”的问题:“1978年中共十一届三中全会果断地否定了持续20多年的
‘以阶级斗争为纲’的错误路线,做出了把工作着重点转移到社会主义现代化建设
上来的战略决策。同时,全会着重提出要加强社会主义法制。这给法学界提出了
一个‘二律背反’的问题:如果说法是阶级斗争的工具,那么,在阶级矛盾不再是
我国社会的主要矛盾,阶级斗争不再是中心任务的历史条件下,我们却要大力加
强法制建设,要依法治国,岂不自相矛盾?我们要么坚持以阶级斗争为纲的法学
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理论,那就与实践背道而驰;要么彻底否定以阶级斗争为纲的法学理论,重新建
构一个与社会主义法制建设和现代化建设实践和社会发展方向相适应的法学理
论体系。”[48]我认为,这个问题的设定,不仅说明了,而且还决定了“权利本位
论”是通过对这个问题的回答而逐渐形成的,或者说,“权利本位论”主要是在与
“阶级斗争范式”的论争中逐渐形成的。[49]
具体而言,“权利本位论”主要是以下述一些观点构成的:第一,“权利本位”
论者指出,权利和义务是表征法的本体属性的核心范畴。作为核心范畴,“权利”
和“义务”之间存在着结构上的相关关系、数量上的等值关系、功能上的互补关系
和价值上的主次关系。这意味着人们必须把“权利”或“义务”放到“权利和义务的
相互关系”中加以理解,而权利和义务中以何者为本位的问题则主要体现在它们
的价值主次关系上。[50]权利和义务之所以是表征法的本体属性的核心范畴,乃
是因为:(1)权利和义务表征法,是法区别于规律、并区别于习惯、道德、宗
教等其它社会调控方式的决定性因素;(2)法在本体上是以权利和义务为基本粒
子构成的,而这意味着所有法的部门都表现为权利和义务或其实现方式的规定,
权利和义务贯穿于法的一切部门;(3)权利和义务通贯法律运行和操作的整个过
程,即以立法为起点,以执法、守法、司法、法制监督为主要环节的整个过程[51]。
第二,“权利本位”论者认为,任何一种理论体系都必须有自己的基石范畴,
而现代法学的基石范畴便是“权利”[52]。权利之所以是现代法学的基石范畴,乃
是因为:首先,在权利和义务之间权利更准确地反映了法的主体性。法是人们在
社会实践过程中基于一定的需要而创造出来的社会调节机制。人与法的关系实质
上是主体与客体的关系。人既是法的实践主体,也是法的价值主体。作为法的实
践主体和价值主体,人在法律生活中具有自主性、自觉性、自为性和自律性,具
有某种主导的、主动的地位,而这种“四自二主性”在法律实践中突出地体现为权
利的主体性。衡量一个人或一个组织是不是法律的主体,首先是看他(它)们是
不是权利的主体。因此,人对法的这种主体性是法的本质的外化,而从权利的角
度观察和思考法律现象,则可以直接把法与其实践主体和价值主体联系起来,反
映出人对法的主体性。其次,权利更真实地反映了法的价值属性。法不仅具有本
体属性,而且有价值属性。法的价值属性也主要是通过权利范畴才能全面地准确
地反映出来:权利以及相应的义务是法的价值得以实现的方式,而在权利和义务
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中间,权利则更直接地体现着法的价值,因为权利更直接地体现了社会利益关系;
再者,权利和义务的关系也反映了法的价值的变化[53]。
第三,&ldqu


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