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中国法学向何处去4

2013-12-12 15:34:02 http://www.yeluzsb.com 来源:
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一、引论:问题的提出与论述步骤
1.1 问题的提出
自1978 年改革开放始,中国在重新进入世界结构的同时启动了认识和实践
中国法制之全面建设的历史进程。经由26 年的努力,中国不仅在法制建设方面
取得了很大的进步,而且在法学研究方面也取得了诸多重大的成就。[1]但是我
们必须承认,伴随着立法工作的全面展开和法律在日常生活中的普遍适用,为中
国法学所取得的那些成果以及由此产生的知识“浮夸风”所遮蔽的各种问题开始
显现出来,而其中最为凸显的问题之一便是新近制定的各种法律在中国社会巨大
变化和制度急剧转型之情势中的具体功效问题。如果我们依循这个问题的视角或
脉络去审视中国法学所表现出来的问题,那么我认为,我们完全可以一如中国大
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多数法学论者那般对中国法学所存在的问题给出这样两项紧密相关的描述[2]:
第一,在很大程度上讲,中国法学所强调的乃是一些“政治正确”的大词和口号,
所推崇的乃是形式主义和法条的逻辑;第二,中国法学在进行法律知识生产的过
程中基本上忽略了对中国现实问题的切实关注和研究。[3]
这里首先需要指出的是,对中国法学在这26 年中所表现出来的上述两大基
本趋向做同一逻辑层面的描述和批评,并不是本文的论旨之所在。因为在我看来:
第一,中国法学所表现出来的上述两大基本趋向,实际上是深深嵌在中国法学这
个特定时代之中的,是伴随着这个时代的展开而逐渐凸显出来的。因此,如果我
们在不追问甚或不意识这个时代所赖以为凭的支配性范式的情形下便对它们进
行描述和批判,那么我们所做的这种描述和批判充其量只是一种与之同一逻辑层
面的描述和批判,换言之,我们所做的这种知识活动本身完全有可能使我们受制
于我们所批判的对象赖以为凭的那种支配性范式,进而使我们同样深陷于这个时
代而无力超越它。[4]
第二,一如我们所知,在这20 多年的发展过程中,中国法学基本上是通过
究竟应当把法律理解为专政工具的“阶级斗争论”还是把法律理解为保护权利之
根本手段的“权利本位论”、究竟应当从逻辑体系去认识法律还是应当从社会的视
角或法律的社会功效去认识法律、究竟应当以自生自发的方式去实现中国的法制
/法治还是应当采取国家主导的自上而下的“变法”模式、究竟应当移植西方社会
的法律还是应当关注中国的本土资源这四大紧密相关或彼此纠缠的论争而展现
自身的。当然,在我看来,这四大论争又是以“传统与现代”即中国如何——或如
何才能更为有效地——实现法制/法治现代化这一基本语式为支撑的。因此,我
认为,对中国前述两种基本趋向做简单化的就事论事的描述和批评,不仅会割裂
中国法学在这些年所展开的“专政与权利”、“逻辑与社会”、“国家与社会”和“移
植与本土”这四大论争之间所存在的内在关系,甚至还趋于彻底遮蔽——事实证
明已然遮蔽了——这四大论争及其基本语式之中所含括的一个贯穿始终但却隐
而不显的基本问题,即处于急剧转型中的中国在当下的世界结构中究竟需要什么
样的法律/法律秩序?这个问题不仅关涉到了法律知识论的维度,而且也注定要
与我们究竟应当如何认识中国在这一特定时空之中的法律/法律秩序的问题相关
联。从更深的层面上看,这个问题甚至是一个关涉到我们关于法律/法律秩序的
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想象问题,因为在很大程度上讲,我们关于法律的认识乃是以我们对法律的想象
为依凭的:这种关于法律的想象不仅支配着我们对中国法律/法律秩序的认识,
而且还构成了中国法律/法律秩序之实践生活的一部分。因此,在这个意义上讲,
重要的并不是中国法学所脱离的那个法律/法律秩序现实本身,而毋宁是中国法
学在这个时代究竟是根据什么去想象那个“法律”或“法律秩序”的。这个基本问题
的意义在于:它“命令”我们把那些被我们视为当然的问题重新“问题化”,而其间
首当其冲的便是把我们在这26 年中所“说”的、所“用”的和所“定”的法律以及这
些“说”“用”“定”赖以为凭的想象重新“问题化”。
1.2 本文论题的建构
由此可见,中国法学在这26 年中所表现出来的上述两大基本趋向本身,虽
说与我


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