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法学基础理论3

2013-12-12 15:34:02 http://www.yeluzsb.com 来源:
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三、法律行为
 (一)概念。在我国,1986的《民法通则》并未直接采用法律行为这一概念,而是采用了民事法律行为和民事行为这两个概念。在制度设计规定上,规定民事法律行为是合法的行为。《民法通则》第五十四条规定:民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事行为和民事义务的合法行为。在这里强调一下,现在很多的行政法律行为、诉讼法律行为等概念是相对于我国的民事法律行为来说的。但是这一规定其实不是很合理的,在上面也已经提到了。
 (二)法律行为具有以下两个特征:第一,法律性。法律行为是法的现象的重要组成部分,是由法律规定的、具有法律意义、可以用法律进行评价的人的行为,由此区别于一般的社会行为。第二,社会性。法律行为作为人的活动,具有社会性的特征,法律行为并不是一种孤立的行为,而是其他社会行为的一种形式或一个方面。
 (三)法律行为的结构有两个方面:一是内在意志方面,即法律行为有一个内在的、主观的领域,包括动机、目的和认知能力等要素;二是外在表现方面,即法律行为外在地客观表现为行动、手段和效果等要素。能发生法律上效力的人们的意志行为。即根据当事人的个人意愿形成的一种有意识的活动。它是在社会生活中引起法律关系产生、变更和消灭的最经常的事实。法律行为包括直接意义上的作为,也包括不作为(即对于一定行为的抑制)。通常又把前者称为积极的法律行为,后者称为消极的法律行为。
 (四)法律行为的成立必须具有下列条件:第一,必须是出于人们自觉的作为和不作为。无意识能力的幼年人、疯癫、白痴的作为和不作为,都不能被视为法律行为。第二,必须是基于当事人的意思而具有外部表现的举动,单纯心理上的活动不产生法律上的后果,如虽有犯罪意思而无犯罪行为的,不能视为犯罪,也不能视为法律行为。第三,必须为法律规范所确认、而发生法律上效力的行为。不由法律调整、不发生法律效力的,如通常的社交、恋爱等不是法律行为。

第三章 立法、执法、司法
 一、立法
 我国当今法学中,对“立法”一词有狭义的和广义的两种理解。从狭义的解释来看,根据我国现行宪法,立法是指全国人民代表大会及其常设机关制定法律这种特定规范性文件的活动。从广义来看,立法就是国家专门机关遵循掌握国家政权的社会集团的意志,根据一定的指导思想和基本原则,依照法定的权限和程序,使之上升为国家意志,从而创制、修改和废止法律的专门活动。广义的立法概念与法律制定可以通用。
 立法的特征:第一,立法是国家履行职能的主要方式之一,是国家的一项专门活动。第二,立法既包括有立法权的专门国家机关进行的立法活动,也包括经授权的国家机关进行的立法活动。第三,立法是依照法定程序进行的活动。第四,立法是一项包括多种法律变动的专门活动。
 二、执法
 法的执行有广义和狭义两种,广义法的执行包括行政执法和司法。狭义法的执行仅指行政执法。这里我们只解释行政执法。所谓行政执法是指享有公共权力的机关或组织,依照法律规定的职责和程序贯彻执行法律的活动。
 执法的特征:第一,执法是以国家的名义对社会进行全面管理,具有国家权威性。这是因为: 首先、在现代社会,为了避免混乱,大量法律的内容是有关各方面社会生活的组织与管理,从经济到政治、从卫生到教育,从公民的出生到公民的死亡,无不需要有法可依; 其次、根据法治原则,为了防止行政专横,专司社会管理的行政机关的活动必须严格依照立法机关根据民意和理性事先制定的法律来进行。第二,执法的主体,是国家行政机关及其公职人员。第三,执法具有国家强制性,行政机关执行法律的过程同时是行使执法权的过程。第四,执法具有主动性和单方面性。
 法的执行应遵循的原则:第一,依法行政原则。它要求执法主体的设立及其职权的设定必须有法律依据,执法行为必须合法,执法程序必须符合法律要求。这是现代法治国家行政活动的一条最基本的原则。第二,执法合理原则。它要求行政机关的执法活动必须符合立法的目的,最大限度地尊重公民的权利和自由,尽可能考虑公民的便利做到适宜、适当合理公正。第三,执法效率原则。它要求行政机关在对社会实行组织和管理的具体活动中,做到迅速、及时、准确、有效。
 三、司法
 司法也称法的适用,是指司法机关依照法定职权和程序,运用法律处理案件的专门活动,司法机关就是


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